Особенности заключения внешнеэкономического договора

Понятие внешнеэкономического договора

В соответствии со ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор — это всегда дву- или многосторонняя сделка, в связи с чем к договорам применимы положения ГК о сделках. Кроме того, из заключенного договора возникают обязательства, что, в свою очередь, влечет применение к договорам общих положений об обязательствах (о сроках и порядке исполнения, о встречном исполнении, о прекращении обязательств и т.п.), если иное не предусмотрено общими положениями о договорах и правилами об отдельных видах договоров.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. Более того, если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством.

Гражданским кодексом Республики Беларусь определено, что стороны свободны в выборе условий договора, не противоречащих законодательству.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В соответствии с п. 3 ст. 391 ГК условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством.

Однако принцип свободы договора, установленный ст. 2, 391 ГК, неприменим в части валютных, налоговых и таможенных правил их совершения. Внешнеторговая сделка должна соответствовать императивным нормам валютного, налогового и таможенного законодательства.

В соответствии со ст. 1100 ГК правила раздела VII ГК «Международное частное право» не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения, независимо от подлежащего применению права.

Поэтому даже указание во внешнеэкономическом договоре, что он подчиняется праву иного государства, нежели Республика Беларусь, не освобождает резидента Республики Беларусь от ответственности за несоблюдение публично-правовых норм законодательства о внешнеторговой деятельности, валютном регулировании, таможенного и налогового законодательства.

Законодательство Республики Беларусь содержит определение внешнеторгового договора, под которым согласно Указу Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. N 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» понимается договор между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь, предусматривающий возмездную передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг. В этой связи подчеркнем, что даже в тех случаях, когда товар не покидает территорию Республики Беларусь (например, резидент приобретает у нерезидента товар, находящийся в Беларуси), если договор заключен между резидентом и нерезидентом, то он является внешнеторговым и соответственно на него распространяются все правила, установленные для таких договоров.

Подчеркнем, что понятия «внешнеторговый договор» и «внешнеэкономический договор» не тождественны. Последнее шире по объему, поскольку включает в себя не только договоры, предусматривающие возмездную передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, но также и договоры займа, договоры об использовании объектов интеллектуальной собственности и другие виды договоров.

Порядок заключения, форма договора и его регистрация

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой законодательством форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Если сторона, которой направлено предложение о заключении договора, отвечает, что она согласна заключить договор на иных условиях, такой ответ не рассматривается как согласие, он рассматривается в качестве нового предложения.

Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации — с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Немаловажным является вопрос о начальном и конечном сроке действия договора. Согласно ст. 395 ГК стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. По общему правилу окончание срока действия договора не влечет прекращение обязательств сторон по договору и договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Кроме того, окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Согласно подпункту 1 части первой статьи 162 ГК сделки, заключаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, должны совершаться в простой письменной форме.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Однако в ряде случаев законодательство требует заключения определенных видов договоров (продажа недвижимости, продажа предприятия, поставка товаров для государственных нужд, доверительное управление недвижимым имуществом) путем составления одного документа, подписанного сторонами. В таких случаях осуществление иных действий (обмен письмами и т.п.) не свидетельствует о соблюдении формы договора его участниками.

В соответствии со ст. 1116 ГК внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме. Причем, как мы отметили выше, внешнеэкономический договор по общему правилу может быть заключен не только путем подписания единого документа, именуемого «договор», но также и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, — праву Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 9 Закона Республики Беларусь от 22 июля 2002 г. «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» государственной регистрации подлежат договоры, которые являются или могут стать основанием возникновения, перехода, прекращения прав или ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, подлежащих государственной регистрации (пожизненного наследуемого владения земельным участком; постоянного пользования земельным участком; временного пользования земельным участком; оперативного управления; хозяйственного ведения; доверительного управления; аренды и субаренды земельного участка; аренды, субаренды, безвозмездного пользования капитальным строением (зданием, сооружением), изолированным помещением на срок не менее одного года; аренды, субаренды, безвозмездного пользования капитальным строением (зданием, сооружением), изолированным помещением на срок менее одного года в случаях, предусмотренных соглашением сторон; сервитута; ипотеки; ареста; ограничения (обременения), устанавливаемого в отношении недвижимого имущества в связи с присвоением ему статуса памятника историко-культурного наследия; ограничения (обременения), устанавливаемого в отношении недвижимого имущества в связи с обслуживанием линий электропередачи, трубопроводов и иных инженерных сооружений; ограничения (обременения), устанавливаемого в отношении недвижимого имущества при приватизации государственного имущества; иных прав и ограничений (обременений) прав в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь), в том числе договоры:

  • отчуждения недвижимого имущества (купля-продажа, мена, дарение, рента и др.);
  • об ипотеке;
  • доверительного управления недвижимым имуществом;
  • аренды и субаренды земельного участка;
  • аренды, субаренды и безвозмездного пользования капитальным строением (зданием, сооружением), изолированным помещением на срок не менее одного года;
  • раздела недвижимого имущества, являющегося общей собственностью, на два или более объекта недвижимого имущества;
  • слияния двух или более объектов недвижимого имущества в один объект недвижимого имущества с образованием общей собственности.

Помимо этого, стороны при желании могут нотариально удостоверить любой договор. Если законодательством для данного вида договора не требуется нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы.

Существенные условия договора

В соответствии со статьей 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются: условие о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.); иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенным в случаях, если они:

  • названы в качестве таковых в законодательстве для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договора купли-продажи (статья 425 ГК) или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа (статья 459 ГК) и пр.);
  • определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заявлению одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение;
  • вытекают из сущности договора данного вида.

Пунктом 15 Положения о порядке контроля за проведением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями внешнеторговых операций, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. N 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее — Указ N 7) определено, что внешнеторговый договор должен содержать следующие условия: дату и место заключения договора, предмет договора, количество, качество и цену товара, условия расчета и поставки, валюту платежа, сроки поставки товаров, ответственность сторон, порядок разрешения споров, а также названия, юридические адреса и банковские реквизиты договаривающихся сторон.

Рассмотрим эти условия детальнее. При этом хотелось бы обратить внимание на то, что внешнеторговыми договорами являются не только договоры купли-продажи, но и договоры подряда, оказания услуг. Однако обязательные условия, определенные Указом N 7, сформулированы так, как будто имеется в виду только купля-продажа, в связи с чем адаптация норм Указа к договорам о выполнении работ и оказании услуг представляет определенную сложность.

1) Дата и место заключения договора.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту (предложение о заключении договора), ее акцепта (ответа о согласии заключить договор). По сути, датой заключения договора является дата подписания его стороной, которая подписала договор последней. Однако на практике стороны обычно не указывают отдельно даты подписания договора каждой из них, а указывают рядом с местом его заключения единую дату. Данный порядок определения даты заключения договора является наиболее удобным как для контрагентов, так и для банков, осуществляющих функции агента валютного контроля.

В соответствии со ст. 414 ГК, если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Однако, учитывая требования Указа N 7, необходимо указывать место заключения именно в тексте договора. В противном случае при необходимости место заключения можно установить, руководствуясь нормами гражданского права, но законодательство о валютном регулировании будет нарушено, и по подобному договору банк может отказаться осуществить платеж.

2) Предмет договора.

В договоре должно найти отражение наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.

Договор может быть заключен на поставку товара, имеющегося в наличии у поставщика в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен поставщиком в будущем, если иное не установлено законодательством или не вытекает из характера товара.

3) Количество товара.

Количество товара, подлежащее передаче покупателю, предусматривается договором в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения, например путем отсылки к отдельным приложениям (спецификациям, в которых будет содержаться подробный ассортимент и количество товара).

Применительно к работам и услугам должны быть определены их количественные характеристики, если это возможно исходя из сущности конкретных работ (услуг).

4) Качество товара.

В соответствии с законодательством качество поставляемого товара должно соответствовать условиям договора. При отсутствии в договоре такого условия поставщик обязан передать покупателю товар обычного качества, соответствующий его конкретному назначению, указанному в договоре или известному поставщику. Если поставщик не обязан был знать о конкретном назначении продаваемого товара, он должен быть пригоден для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

Товар, качество которого определено установленными согласно законодательству обязательными для его изготовления стандартами или другой нормативно-технической документацией, должен соответствовать требованиям, предусмотренным этими документами.

Однако опять же, несмотря на достаточно детальную регламентацию данного вопроса законодательством, в договоре необходимо предусмотреть пункты о качестве товара.

Требования к качеству работ (услуг) также следует определить в договоре.

5) Цена товара.

Цена товаров (работ, услуг) определяется соглашением сторон. Она может быть установлена как в той валюте, в которой в дальнейшем будут осуществляться платежи, так и в иной валюте.

6) Условия расчета.

В договоре должно быть указано, каким образом осуществляются расчеты — наличными либо в безналичном порядке, предварительно (авансовые платежи) либо после поставки товара (выполнения работ, оказания услуг).

При этом следует учитывать требования Правил использования наличной иностранной валюты юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями на территории Республики Беларусь, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 26 декабря 2002 г. N 251, которыми установлен перечень возможных случаев использования наличной иностранной валюты, а также положения Инструкции по осуществлению авансовых платежей по внешнеторговым договорам, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28 августа 2003 г. N 153, согласно которой авансовые платежи — это платежи юридического лица — резидента в пользу одного нерезидента в форме банковского перевода на часть суммы или на всю сумму его обязательств по внешнеторговым договорам (независимо от их количества) до момента представления в банк Республики Беларусь документов, подтверждающих поступление товаров (партии товаров) на территорию Республики Беларусь. В соответствии с данным нормативным правовым актом, документами, подтверждающими поступление товаров (партии товаров) на территорию Республики Беларусь, являются копии таможенных разрешений на использование товаров в заявленном таможенном режиме на территории Республики Беларусь (за исключением транзита), а также копии товаросопроводительных документов, на основании которых импортером оприходованы эти товары, когда в соответствии с законодательством Республики Беларусь таможенное декларирование не производится.

7) Условия поставки.

Данный раздел договора может быть изложен различно. Так, в нем можно детально описать условия поставки. Однако в целях упрощения восприятия договора и не в ущерб регламентации прав и обязанностей сторон они могут определить условия поставки в соответствии с Инкотермс-2000. Приведем краткую характеристику соответствующих условий поставки.

  Условия поставки             Краткая характеристика
Группа «Е» — отправление EXW Франко-завод (название места) Данный термин возлагает на продавца минимальные обязанности. Продавец передает покупателю товар на своем складе (право собственности переходит на складе продавца).

На продавца не возлагаются даже обязательства по погрузке товара. Однако договором на продавца могут быть возложены обязанности по погрузке товара на транспортное средство

Группа «F» — основная перевозка не оплачена

FCA Франко- перевозчик (название места назначения)

FAS Франко вдоль борта судна (название порта отгрузки)

FOB Франко-борт (название порта отгрузки)

Группа «F» предусматривает, чтобы продавец доставил товар для перевозки в соответствии с инструкциями покупателя. Продавец передает товар, прошедший таможенную очистку, перевозчику в обусловленном месте, т.е. несет расходы до этого места (право собственности переходит в момент сдачи товара перевозчику)
Группа «С» — основная перевозка оплачена

CFR Стоимость и фрахт (название порта назначения)

CIF Стоимость, страхование и фрахт (название порта назначения);

CPT Фрахт / перевозка оплачены до (название места назначения)

CIP Фрахт / перевозка и страхование оплачены до (название места назначения)

Термины данной группы возлагают на продавца обязанность заключить договор перевозки на обычных условиях за свой счет (в некоторых случаях также заключить договор страхования).

Таким образом, продавец оплачивает дополнительно или только доставку до определенного пункта, или доставку страхование. Однако риски переходят от продавца к покупателю в момент передачи товара перевозчику (право собственности переходит в момент сдачи товара перевозчику)

Группа «D» — прибытие

DAF Поставка до границы (название места поставки)

DES Поставка с судна (название порта назначения)

DEQ Поставка с пристани (название порта назначения)

DDU Поставка без оплаты пошлины (название места назначения)

DDP Поставка с оплатой пошлины (название места назначения)

В соответствии с «D» терминами продавец отвечает за прибытие товара в согласованное место или пункт назначения на границе или в стране импорта. Продавец несет все риски и расходы по доставке товара до этого места (право собственности переходит в месте назначения)

Отметим, что. заключая договор, стороны могут определять в качестве основы один из вышеперечисленных базисов поставки, но при этом предусматривать особенности по сравнению с Инкотермс.

Применительно к договорам подряда, договорам об оказании услуг, по нашему мнению, следует определить порядок передачи результата работ, фиксации оказания услуг (порядок приемки работ (услуг), подписания соответствующих актов).

8) Валюта платежа.

Валюта платежа — это валюта, в которой должно производиться фактическое исполнение обязательства. В то время как валюта долга (валют. обязательства) — это денежная единица, в которой исчислена сумма обязательства, его ценностное значение.

Применительно к валюте платежа в соответствии с п. 24 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 апреля 2004 г. N 72, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь, денежные обязательства по валютным операциям между субъектами валютных операций резидентами и нерезидентами могут быть выражены и исполнены в иностранной валюте, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Национальным банком Республики Беларусь <1>.

<1> Перечень этих валют определен в приложениях 1 и 2 к постановлению Правления Национального банка Республики Беларусь от 20 августа 2001 г. N 208 «О порядке установления официального курса белорусского рубля по отношению к иностранным валютам».

Однако рядом международных договоров возможность выбора валюты платежа ограничена. Так, Национальным банком Республики Беларусь были заключены соглашения об организации расчетов с Национальными (Центральными) банками ряда государств.

В связи с этим в зависимости от возможности использования в расчетах с резидентами соответствующих государств белорусских рублей и иностранных валют можно выделить государства, в расчетах с субъектами которых:

  • могут использоваться белорусские рубли и содержаться ограничения в выборе иностранных валют (таблица 1);
  • могут использоваться белорусские рубли и не содержится ограничений в выборе иностранных валют (таблица 2);
  • не могут использоваться белорусские рубли (за исключением случая, когда у соответствующего субъекта открыт счет в белорусском банке), но не содержится ограничений в выборе иностранных валют (таблица 3).

Таблица 1

 Государство Дата соглашения Валюты, расчеты которыми возможны в отношениях с субъектом соответствующего государства
      1      2                    3
1. Республика Туркменистан  

09.08.1996

— в национальных валютах Республики Беларусь и соответствующего государства;

— в валютах государств — участников Платежного союза <2>;

— в свободно конвертируемых валютах

2. Кыргызская Республика 05.02.2003 — в национальных валютах Республики Беларусь и Кыргызской Республики;

— в национальных валютах других государств — участников Договора об учреждении Евразийского экономического сообщества <3>;

— в свободно конвертируемых валютах

3. Республика Таджикистан 29.09.1997 — в национальных валютах Республики Беларусь и соответствующего государства;

— в валютах государств — участников СНГ;

— в валютах стран Балтии (Литовская Республика, Латвийская Республика, Эстонская Республика);

— в свободно конвертируемых валютах

4. Республика Казахстан 06.02.1998
5. Российская Федерация 20.02.1997 — в национальных валютах Республики Беларусь и соответствующего государства;

— в свободно конвертируемых валютах

6. Латвийская Республика 07.07.2000
7. Грузия 07.08.1997

 

<2> Членами Платежного союза (Соглашение от 21.10.1994) являются: Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Кыргызская Республика, Республика Молдова, Российская Федерация, Таджикистан, Республика Узбекистан.

<3> Договор об учреждении Евразийского экономического сообщества подписали в г.Астане 10 октября 2000 г/ Республика Беларусь, Республика Казахстан, Кыргызская Республика, Российская Федерация и Республика Таджикистан.

Перечень свободно конвертируемых валют (применительно к законодательству Республики Беларусь) содержится в приложении 1 к постановлению Правления Национального банка Республики Беларусь от 20 августа 2001 г. N 208 «О порядке установления официального курса белорусского рубля по отношению к иностранным валютам» и включает следующие валюты: австралийский доллар, английский фунт стерлингов, венгерский форинт, датская крона, доллар США, евро, израильский шекель, исландская крона, канадский доллар, новозеландский доллар, норвежская крона, польский злотый, СДР, турецкая лира, чешская крона, шведская крона, швейцарский франк, японская иена.

Таблица 2

 Государство Дата соглашения Валюты, расчеты которыми возможны в отношениях с субъектом соответствующего государства
      1      2                    3
1. Литовская Республика 24.11.2000 — национальная валюта Республики Беларусь и соответствующего государства;

— иные иностранные валюты, официальный курс белорусского рубля к которым установлен Национальным банком Республики Беларусь

2. Республика Молдова 27.10.2003
3. Украина 27.04.1999
4. Армения 20.09.2005

Как отмечено в письме Национального банка Республики Беларусь от 30.09.2004 N 03-13/111 «О выборе валюты международных расчетов с учетом норм международных договоров Республики Беларусь», ввиду отсутствия соглашений об организации расчетов между Национальным банком Республики Беларусь и национальными (центральными) банками Азербайджанской Республики и Республики Узбекистан, а также принимая во внимание нормы Соглашения между Банком Эстонии и Национальным банком Республики Беларусь, расчеты и платежи между резидентами Республики Беларусь и резидентами указанных государств, так же как и с резидентами иных государств, с которыми не заключены соответствующие соглашения, могут осуществляться в белорусских рублях и иностранных валютах в порядке, определенном главами 4 и 6 Правил.

Таблица 3

     Государство Валюты, расчеты которыми возможны в отношениях с субъектом соответствующего государства
Иные государства, помимо перечисленных в табл. 1, 2 — белорусские рубли при осуществлении платежей со счета (на счет) нерезидента, открытого в белорусских рублях в белорусском банке;

— иностранная валюта, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Национальным банком Республики Беларусь

9) Сроки поставки товаров.

Сроки поставки могут быть определены указанием календарной даты, определением периода (например, ежемесячно не позднее такого-то числа), указанием количества дней от получения продавцом заявки покупателя либо денежных средств в оплату товара.

Применительно к договорам подряда и договорам об оказании услуг следует указывать соответственно сроки выполнения работ (оказания услуг). Причем в договоре подряда должен быть указан как начальный, так и конечный срок выполнения работ.

10) Ответственность сторон.

В договоре целесообразно определить конкретные меры ответственности сторон. Это может быть. например, неустойка в форме штрафа или пени. В праве принято именовать штрафом однократно взыскиваемую неустойку (например, в случае несвоевременной поставки продавец уплачивает покупателю штраф в размере 10% от стоимости несвоевременно поставленного товара), а пеня — это вид неустойки, которая исчисляется за каждый день просрочки исполнения (например, в случае несвоевременной поставки товара продавец уплачивает покупателю пеню в размере 0,15 процента за каждый день просрочки).

Однако для формального соблюдения требований Указа N 7 достаточно указания, что за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора стороны несут ответственность. определенную законодательством государства, право которого применимо к контракту.

11) Порядок разрешения споров.

Споры по внешнеторговым договорам могут рассматриваться как государственными судами (например, хозяйственными судами Республики Беларусь, арбитражными судами Российской Федерации), так и коммерческими арбитражами (арбитражными судами) например, Международным арбитражным судом при Белорусской торгово-промышленной палате, Международным арбитражным судом Международной торговой палаты в Париже и т.п.). При этом выбор суда (арбитража) необходимо осуществлять как исходя из потенциальных расходов по рассмотрению дела, так и исходя из возможности в дальнейшем получить исполнение по решению соответствующего суда (арбитража).

Как отмечено в п. 13 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 2 декабря 2005 г. N 31 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц», участники внешнеэкономического договора (контракта) и иные участники внешнеэкономических отношений вправе предусмотреть передачу споров, вытекающих из заключенной ими коммерческой сделки, и иных, возникших между ними споров гражданско-правового характера, в третейский суд (действующий постоянно или созданный для разрешения конкретного спора). При этом арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки (отдельного положения гражданско-правового договора) или в виде самостоятельного договора.

Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Оно считается заключенным, если содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена сообщениями с использованием любых средств связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме, а содержание ссылки делает упомянутую оговорку частью договора.

Разрешение споров государственными судами (хозяйственными, экономическими, арбитражными судами) целесообразно в тех случаях, когда контрагентом является резидент государства, с которым Республикой Беларусь заключено международное соглашение о правовой помощи и правовых отношениях. В подобных случаях судебное решение приводится в исполнение в соответствующем государстве без излишних формальностей.

Так, в рамках СНГ заключены Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, г.Киев, 20 марта 1992 г., Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, г.Минск, 22 января 1993 г., Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, г.Кишинев, 7 октября 2002 г.

Решения белорусских судов подлежат признанию и принудительному исполнению также в Литве, Латвии, Польше, Китае, Вьетнаме, Кубе, Венгрии (данные о соглашениях с указанными государствами приведены далее).

В то же время, несмотря на то что Республика Беларусь постоянно ведет переговоры со многими государствами по вопросу заключения подобных соглашений, с рядом государств они не заключены.

Однако более 100 государств, в том числе и многие из вышеперечисленных, подписали либо присоединились к Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 год), поскольку она является международным соглашением специального действия, направленным на признание и приведение в исполнение решений иностранных международных арбитражных судов. Согласно данной Конвенции каждое договаривающееся государство признает арбитражные решения как обязательные и приводит их в исполнение в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение этих решений, на условиях, изложенных в Конвенции.

Таким образом, заключая договоры с резидентами государств, с которыми Республикой Беларусь не заключены двусторонние либо многосторонние соглашения о правовой помощи и правовых отношениях, целесообразно включать в договор арбитражную оговорку, определив органом, разрешающим спор, приемлемый для сторон коммерческий арбитраж. Причем это может быть как арбитраж, расположенный в государстве, в котором размещена одна из сторон договора, так и арбитраж любого другого государства.

В соответствии со ст. 1124 ГК стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит законодательству. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или должно прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.

Выбор сторонами по договору подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора без ущерба для прав третьих лиц. Стороны договора могут избрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве к этому договору применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся:

  • продавцом — в договоре купли-продажи;
  • дарителем — в договоре дарения;
  • арендодателем (наймодателем) — в договоре аренды (имущественного найма);
  • ссудодателем — в договоре безвозмездного пользования имуществом (ссуды);
  • подрядчиком — в договоре подряда;
  • перевозчиком — в договоре перевозки;
  • экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;
  • заимодавцем (кредитодателем) — в договоре займа (кредитном договоре);
  • поверенным — в договоре поручения;
  • комиссионером — в договоре комиссии;
  • хранителем — в договоре хранения;
  • страховщиком — в договоре страхования;
  • поручителем — в договоре поручительства;
  • залогодателем — в договоре залога;
  • лицензиаром — в лицензионном договоре о пользовании исключительными правами.

При невозможности определить основное место деятельности стороны применяется право страны, где она учреждена, имеет место постоянного жительства.

Если на основании нормативных правовых актов невозможно установить право, подлежащее применению, то применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом.

Детальные рекомендации по определению применимого права содержатся в Методических рекомендациях по рассмотрению хозяйственных (экономических) споров с участием иностранных лиц, утвержденных постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 30 октября 2002 г. N 36.

12) Названия сторон.

В договоре следует указывать либо полные наименования договаривающихся сторон, либо их сокращенные официальные наименования.

13) Юридические адреса сторон.

В соответствии с Инструкцией о порядке заполнения декларации «Паспорт сделки», утвержденной постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 7 июля 2001 г. N 32 «О порядке осуществления валютного контроля таможенными органами», под юридическим адресом понимается: для индивидуального предпринимателя — место его постоянного или преимущественного проживания; для юридического лица — место нахождения его постоянно действующего органа. Полагаем, что в договоре следует указывать официальное местонахождение юридического лица, т.е. тот адрес, который указан в учредительных документах.

14) Банковские реквизиты договаривающихся сторон.

В соответствии с подп. 3.5 постановления Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 7 июля 2001 г. N 32 «О порядке осуществления валютного контроля таможенными органами» под банковскими реквизитами понимается наименование и код банка — резидента Республики Беларусь либо наименование и код страны местонахождения банка — нерезидента Республики Беларусь.

Полномочия на заключение договора

По общему правилу только руководитель юридического лица (директор, генеральный директор) представляет его интересы без доверенности. Однако заключение сделки иным сотрудником не влечет безусловного признания сделки недействительной, поскольку впоследствии она может быть одобрена руководителем, о чем мы расскажем ниже.

Договор порой заключается представителем с превышением предоставленных ему полномочий. Такая сделка порождает гражданские права и обязанности для юридического лица в случае последующего одобрения им указанной сделки. Последующее одобрение делает сделку действительной с момента ее заключения (ст. 184 ГК). Одобрение может быть выражено как в письменной форме, так и путем совершения действий, которые безусловно свидетельствуют об одобрении сделки.

Например, договор подряда между ОАО и ООО был заключен (подписан) от имени ООО главным инженером, должным образом не уполномоченным на это. В силу изложенного ОАО предъявило иск и указало, что данный договор является недействительным. Судом было установлено, что после заключения договора ООО направляло письма за подписью директора в адрес ОАО, в которых подтверждался факт заключения договора. Данное обстоятельство свидетельствует о последующем одобрении сделки (п. 6 Обобщения судебной практики по категории дел о недействительности (установлении факта ничтожности) сделок, одобренного постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 30.10.2002 N 33).

Полагаем актуальными и для белорусской правоприменительной практики выводы, сделанные в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2000 N 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации», в котором указано, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента, конкретные действия, представляемого если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товара, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения.

Таким образом, если договор подписал, например, заместитель директора организации, но он не был должным образом уполномочен на совершение этих действий, это может не повлечь для указанной организации отрицательных последствий, поскольку руководитель соответствующего субъекта хозяйствования может одобрить данную сделку (подтвердить свое согласие с условиями договора). Но вот если договор подписан не уполномоченным на то представителем контрагента (другой стороны), могут возникнуть определенные проблемы при его (контрагента) недобросовестности. Однако если договор какое-то время исполнялся, что подтверждается документами, в том числе подписанными управомоченными представителями обеих сторон, доказать недействительность сделки более чем проблематично.

В соответствии со ст. 1117 ГК форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права Республики Беларусь.

Согласно законодательству Республики Беларусь доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, скрепленной печатью этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на собственности Республики Беларусь или собственности административно-территориальной единицы, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Заключая с кем-либо договор, когда со стороны контрагента действует лицо на основании доверенности, важно знать, действительна ли она. Согласно ст. 189 ГК действие доверенности прекращается вследствие:

  1. истечения срока доверенности;
  2. отмены доверенности лицом, выдавшим ее;
  3. отказа лица, которому выдана доверенность;
  4. прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;
  5. прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;
  6. смерти гражданина, выдавшего доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
  7. смерти гражданина, которому выдана доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

В практике достаточно часто возникает вопрос о том, прекращает ли действие доверенность и надо ли выдавать новую в том случае, когда с руководителем, подписавшим доверенность от имени юридического лица, прекращены трудовые отношения. Как справедливо отмечено в п. 7 Обзора судебной практики по делам о признании сделок недействительными и установлении факта ничтожности сделок и применении последствий их недействительности, одобренного постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 17.12.2001 г. N 28, если доверенность выдавалась руководителем в период исполнения им своих обязанностей и срок ее действия не истек, она действительна. Освобождение директора от занимаемой должности не может рассматриваться как основание для прекращения доверенности.

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, — отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав недействительно (ничтожно). С прекращением доверенности теряет силу передоверие.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить о ее отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, если доверенность прекращается вследствие прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность. либо смерти гражданина, которому выдана доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.

Во избежание возможных проблем при заключении сделок целесообразно в каждом случае, когда от имени контрагента договор подписывает представитель, действующий на основании доверенности, проанализировать ее содержание, проверить, указана ли в ней дата выдачи, срок действия, и, если срок ее действия не истек, выяснить, не отменена ли доверенность лицом, ее выдавшим.

Развитие внешнеторговых отношений обусловливает то, что белорусские субъекты заключают договоры с иностранными юридическими лицами, от имени которых нередко действуют представители на основании доверенности. В соответствии со ст. 1117 ГК форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Очевидно, что право страны, в которой выдана доверенность, не всегда возможно знать, более того, в этом может и не быть необходимости.

Требования к оформлению документов, происходящих из иных государств, различаются в зависимости от того, в каком государстве совершен (выполнен) соответствующий документ. Общим правилом является необходимость легализации документов, выдаваемых за границей.

В п. 27 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 2 декабря 2005 г. N 31 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц» указано, что хозяйственный суд принимает в качестве доказательств официальные документы из другого государства при условии их легализации дипломатическими или консульскими службами Республики Беларусь.

Однако в ряде случаев иностранные документы принимаются без легализации. Так, для документов, выдаваемых в государствах — участниках Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 1961 год, Гаагская конвенция <4>, легализация не требуется. В то же время на документах, выдаваемых в указанных странах, компетентным органом соответствующего государства проставляется апостиль, который удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ. Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом. Он может быть составлен на официальном языке выдавшего органа, но заголовок «Apostille (Convention de la Haye du 5 octobre 1961)» должен быть изложен на французском языке. Однако отметим, что документы, выдаваемые в указанных государствах, могут быть легализованы и в общеустановленном порядке, т.е. не только путем проставления апостиля.

<4> Участниками Конвенции являются: Аргентина, Австралия, Австрия, Андорра, Антигуа и Барбуда, Бельгия, Босния и Герцеговина, Болгария, Багамские острова, Барбадос, Белиза, Ботсвана, Бруней, Венгрия, Венесуэла, Великобритания (включая Джерси, Остров Мэн, Виргинские Острова), Германия, Греция, Гренада, Испания, Италия, Ирландия, Кипр, Колумбия, Лесото, Либерия, Люксембург, Мавритания, Малави, Мальта, Македония, Маршалловы Острова, Мексика, Назерленд, Намибия, Новая Зеландия, Норвегия, Панама, Португалия, Румыния, Сальвадор, Самоа, Сент-Луис, Сан-Марино, Свазиленд, Сейшельские Острова, Словакия, Словения, Суринам, США, Тонга, Тринидад и Тобаго, Турция, Чешская Республика, Фиджи, Франция, Эстония, Югославия, Южно-Африканская Республика, Япония.

Как отмечено в вышеуказанном постановлении Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 2 декабря 2005 г. N 31 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц», доверенность удостоверяется апостилем исходя из содержания пункта б) части 2 статьи 1 Гаагской конвенции.

В рамках СНГ 22 января 1993 г. в г.Минске была подписана Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам <5>. Согласно указанной Конвенции документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон выданы или засвидетельствованы компетентным учреждением либо специально на то уполномоченным лицом в пределах его компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях всех других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения.

<5> Конвенция действует в отношении: Азербайджанской Республики, Республики Армения, Грузии, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Республики Молдова, Российской Федерации, Республики Таджикистан, Туркменистана, Украины, Республики Узбекистан.

Впоследствии рядом государств СНГ 7 октября 2002 г. в г.Кишиневе была подписана Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам <6>, согласно ст. 43 которой форма и срок действия доверенности определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой она выдана. Такая доверенность с нотариально заверенным переводом на язык договаривающейся стороны, на территории которой она будет использоваться, либо на русский язык принимается на территориях других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения.

<6> Конвенцию подписали: Азербайджанская Республика, Республика Армения, Грузия, Республика Казахстан, Кыргызская Республика, Республика Молдова, Российская Федерация, Республика Таджикистан, Украина.

Республикой Беларусь был также подписан ряд двусторонних соглашений о правовой помощи. При этом требования к документам в данных соглашениях несколько различаются:

Наименование государства, с которым заключен договор о правовой помощи Дата подписания договора Требования к документам, происходящим из соответствующего государства
        1       2                3
Социалистическая Республика Вьетнам подписан 14.09.2000 Документы, составленные и заверенные компетентным органом одной из Договаривающихся Сторон в соответствии с установленной формой, подписанные правомочным лицом этого органа и скрепленные печатью, имеют на территории другой Договаривающейся Стороны доказательную силу без необходимости их легализации. Это же правило действует в отношении копий и переводов документов, которые удостоверил компетентный орган (ст. 11)
Китайская Народная Республика Подписан 11.01.1993 Документы, которые составлены или засвидетельствованы судом или другим компетентным учреждением одной Договаривающейся Стороны, действительны при наличии официальной печати соответствующего компетентного учреждения этой  оговаривающейся Стороны. В таком виде они могут приниматься судом или другим компетентным учреждением другой Договаривающейся Стороны без легализации (ст. 28)
Республика Польша Подписан 26.10.1994 Документы, составленные и заверенные компетентным органом одной из Договаривающихся Сторон в соответствии с установленной формой, подписанные правомочным лицом этого органа и скрепленные гербовой печатью, имеют на территории другой Договаривающейся Стороны доказательную силу без необходимости их легализации. Это же правило действует в отношении копий и переводов документов, которые удостоверил компетентный орган (ст. 11)
Латвийская Республика Подписан 21.02.1994 Документы, которые были на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или удостоверены учреждением либо официальным лицом (переводчиком, экспертом и т.п.) в пределах их компетенции и по установленной форме и удостоверенные гербовой печатью, принимаются на территории другой Договаривающейся Стороны без какого-либо иного удостоверения (ст. 13)
Литовская Республика Подписан 20.10.1992 Документы, которые были на территории одной из Договаривающихся Сторон сделаны или засвидетельствованы судом либо официальным лицом (постоянным переводчиком, экспертом и т.п.) в пределах их компетенции и по установленной форме и которые засвидетельствованы печатью с изображением Государственного герба, принимаются на территории другой Договаривающейся Стороны (ст. 13)
Финляндская Республика Подписан СССР 11.08.1978, вступил в силу для Республики Беларусь с 11.03.1994 Документы, передаваемые Договаривающимися Сторонами друг другу в связи с оказанием правовой помощи, принимаются без легализации <7> (ст. 11)
Венгерская Республика Подписан СССР 15 июля 1958 г., вступил в силу для Республики Беларусь 5 февраля 2003 г. Документы, которые были на территории одной Договаривающейся Стороны изготовлены, составлены или засвидетельствованы ее органом или официальным лицом в пределах их компетенции и к которым приложена гербовая печать, принимаются на территории другой Договаривающейся Стороны без легализации (ст. 14)
Республика Куба Подписан СССР 28 ноября 1984 г., вступил в силу для Республики Беларусь с 7 августа 1986 г. Документы, которые на территории одной Договаривающейся Стороны составлены или засвидетельствованы компетентными учреждениями по установленной форме, принимаются на территории другой Договаривающейся Стороны без легализации. Это относится также к документам граждан, подпись которых засвидетельствована по правилам, действующим на территории соответствующей Договаривающейся Стороны

 

<7> В Методических рекомендациях по рассмотрению хозяйственных (экономических) споров с участием иностранных лиц, утвержденных постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 30.10.2002 г. N 36, отмечено, что официальные документы, исходящие из Финляндии, принимаются без консульской легализации, но с проставлением апостиля.

Как видим, к документам, исходящим из этих государств, по общему правилу применяются нормы, аналогичные установленным для государств СНГ (не требуется легализация и / или проставление апостиля). Однако указанные документы для использования на территории Республики Беларусь должны быть переведены на русский (белорусский) язык компетентным органом (лицом).

1 Звезда2 Звезды3 Звезды4 Звезды5 Звезд (оцени первым)
✪Устройство автомобиля Авто⚡сайт №❶